HKEJ Column

證券集體訴訟制度已於2020年7月31日在中國證券市場正式實施。康美藥業訴訟案作為A股市場的首宗集體訴訟，饒富深意，在內地和本港均備受矚目；下文將對此案作一扼要分析。

在廣東普寧市註冊的康美藥業股份有限公司（以下簡稱「康美」），於2001年在上海證券交易所上市。該公司在原實際控制人、董事長、總經理的指使下，在2016至2018年期間進行財務造假，虛增營業收入和貨幣資金近300億元（人民幣．下同）。康美事件亦被稱為A股歷史上最大的財務造假案。

在2018年，康美因被質疑財務造假，被中國證券監督管理委員會立案調查，並在2019年受到處罰。11名投資者在廣州市中級法院向康美提起普通代表訴訟，法院於2020年12月31日受理其申請。中證中小投資者服務中心於2021年4月28日接受了56名原告的特別授權，隨即啟動對康美的集體訴訟。經最高法院特別指定，由原受理法院廣州中院繼續審理該案。同年6月4日，揭陽市中級法院裁定康美進行破產重整。

同年11月12日，廣州中院作出一審判決。康美需因財務造假承擔24.59億元的賠償責任，公司實際控制人等4名原高管人員，組織策劃實施財務造假，需承擔100%的連帶賠償責任；另有13名高管、董事（包括5名獨立董事）按過錯程度分別承擔20%、10%、5%的連帶賠償責任；該公司的審計機構因未實施基本的審計程序，也需承擔100%的連帶賠償責任，其審計專案的簽字會計師，也被判需要承擔在會計師事務所的承責範圍內的連帶賠償責任。

由於案中原告、被告雙方均未在規定期限內就一審判決上訴，故在11月17日，康美原實際控制人因操縱證券市場罪、違反資訊披露以及行賄罪，被判處有期徒刑12年以及處罰金120萬元。後來廣東神農氏與財務投資人決定入股康美，並於12月17日支付康美65億元重整投資資金（包括56億元現金）；投資完成後，廣東神農氏成為康美的第一大股東。

在12月21日，康美訴訟案開始進行賠償，52,037名投資者獲償約24.59億元。其中，50萬元以下的債權部分，全額以現金清償；超出50萬元的債權則通過現金、以股抵債、信託收益權等方式予以清償。

從上述法律程序可見，中國證券市場的首宗集體訴訟在一年內順利結束。

康美訴訟案的法院判罰中，5名外部獨立董事需要連帶承擔5%至10%不等的賠償責任（即約1.2億至2.4億元的連帶賠償金額），這遠遠超過他們每年從康美所領取的7至12萬元董事津貼。雖然法院的用意是好的，但也對A股上市公司獨立董事的人力供應市場帶來深遠的影響，增加上市公司招聘和續聘高質素董事的難度。據不完全統計，在2021年11月12日至2022年1月24日期間，有約140名董事從A股上市公司辭職（不包括因獨立董事任職6年期滿，需按規定更換之類）。可以預見，上市公司為延攬、續聘董事，將不得不大幅提高董事津貼，並購買董事與高管責任保險（以下簡稱「董責險」）和提升保額。

類似因董事面臨法律責任風險上升引起的辭職潮，在美國至少出現過兩次，分別在上世紀八十年代中後期和本世紀初。讓上市公司的董事和高管承擔法律責任風險，或給予他們法律保障，不但在理論上利弊互見，而且長期存在爭議。兩者之間的最佳平衡點並不容易達致，故美國的立法機關在此問題上的取態反覆 【註】。

另外一點值得注意的是，美國各州的公司法通常允許公司在公司章程中，規定可以對董事遭遇訴訟時的法律費用和賠付提供財務援助，個別州份的公司法甚至允許公司為外部董事提供免責保障。據筆者了解，內地的公司法並未就這方面的保障作出規定，因此，A股公司能否效法美國為董事提供一定程度的保障，尚不得而知。

觀乎康美訴訟案中，雖然被欺詐的投資者最終近乎完美地得到賠付，但是此案還是留下了一些未解之題。首先，因為康美有新的投資者入股重組公司，而間接承擔了所涉賠償。康美原實際控制人和其他連帶責任方日後會否承擔責任，現階段尚不得而知。如果沒有新股東的資金投入，已資不抵債的康美會破產嗎？被欺詐的投資者會獲賠多少？

其次，在康美訴訟案中，至今仍未看到董責險會發揮什麼作用，這一點其實頗為重要。筆者上周在本欄提到，美國的證券集體訴訟往往以庭外和解告終。被告通常不承認也不否認行為失當，只有極少數的訴訟案件會進入法官宣判的階段。亦唯有如此，被告才能利用責任保險的保額作出賠償。要是延至法官宣判，被告如被判需因作假賠付投資者，保單的不承保項目就會阻止保險理賠。

目前尚未知道內地的法院會否允許，對已由監管機關認定的造假訴訟案進行庭外和解，也不清楚如果康美之前有購買董責險，在法院判罰的情況下，責任保險的保額會對賠付有何作用。如果大多數的集體訴訟均需由法院裁決，而董責險的保額不能用於賠付，那麼這種保險的價值將會大打折扣，難免會影響董責險在內地的日後發展。

上述未解的新議題，還需留待未來的訴訟案件來解答。可以預見的是，法院就康美訴訟案的判決將會促使A股上市公司的董事、高管更加謹慎地履職，這無疑具有重要的正面意義。